Ситуация

Переводим работницу, которая находится в отпуске по уходу за ребенком, в другую компанию. Работница сама нашла себе новую работу, действующий наниматель не против увольнения.

Законно ли осуществлять такой перевод и как это оформить?

Что делать с работницей, принятой на место декретницы?

Работник вправе прекратить трудовые отношения по своей инициативе и по соглашению сторон в период нахождения его в отпуске. При этом законодательство не требует для оформления расторжения трудового договора выходить на работу.

Опасения, что работника нельзя уволить в период нахождения его в отпуске, в первую очередь вызваны ограничениями при увольнении по инициативе нанимателя. Так, согласно части второй ст. 43 ТК не допускается увольнение работника в период пребывания его в отпуске, за исключением случаев ликвидации организации, прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного подразделения организации, расположенных в другой местности, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя.

Увольнение работника в связи с переводом с его согласия к другому нанимателю – это, по сути, увольнение по соглашению сторон. Оно не является увольнением по инициативе нанимателя, и соответственно ограничение, предусмотренное частью второй ст. 43 ТК, не применяется.

Процедура увольнения в порядке перевода к другому нанимателю определяется следующими нормами:

1) необходимо письменное согласие работника (часть вторая ст. 30, п. 4 части второй ст. 35 ТК);

2) необходимо согласие нанимателя на увольнение (часть четвертая ст. 19 ТК);

3) надо письменное приглашение на работу в порядке перевода от одного нанимателя к другому (п. 2 части первой ст. 16 ТК).

Работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, может прийти в офис для оформления процедуры увольнения, а можно оформить процедуру увольнения по почте.

В последнем случае потребуется направление нанимателем заказного письма с уведомлением о вручении о необходимости явиться за получением трудовой книжки и (или) письменное заявление работника о направлении трудовой книжки по почте (п. 74 Инструкция № 40).

Документ: Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее – ТК).

Документ: Инструкция о порядке ведения трудовых книжек, утвержденная постановлением Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь от 16.06.2014 № 40 «О трудовых книжках» (далее – Инструкция № 40).

Что будет с замещающим работником

Что будет, если после увольнения основной работницы-декретницы замещающий работник продолжит работать (если стороны трудового договора не предприняли каких-либо действий по прекращению трудовых отношений)? Что будет со срочным трудовым договором: трансформируется ли он автоматически в трудовой договор на неопределенный срок или прекратит свое действие?

Есть мнение, что сам факт увольнения отсутствующего работника даже без выхода его на работу – это основание для увольнения замещающего его работника, поскольку исходя из оснований заключения срочного трудового договора потребность в замещающем работнике утрачивается.

Однако, полагаем, такое мнение не основано на законе. Как говорилось ранее, работник вправе прекратить трудовые отношения, например, по своей инициативе, по соглашению сторон, в т.ч. в период нахождения в отпуске.

Работник, принятый на время отпуска по уходу за ребенком до 3 лет, подлежит увольнению в день, предшествующий дню выхода отсутствующего работника на работу (часть третья ст. 38 ТК).  

Выхода работника на работу (допуска к выполнению трудовых обязанностей) в данной ситуации не будет, соответственно нет и основания для увольнения замещающего работника. Все остальные мнения по данному вопросу являются более широким толкованием ст. 38 ТК, что не соответствуют требованиям законодательства (так как применяется метод буквального толкования).

Документ: Декрет Президента Республики Беларусь от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» (далее – Декрет № 29).

Отметим, что заключить контракт с замещающим работником после увольнения отсутствующего работника только если его сначала уволить, а потом снова принять, как основного работника. Это связано с тем, что п. 1 Декрета № 29 позволяет заключать контракты в случаях:

– если работник работает по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок;

– при приеме на работу;

– при переводе на другую работу (это следует из права нанимателя заключать контракт при приеме на работу) (часть шестая ст. 30 ТК).

Таким образом, с работниками, работающими по срочным трудовым договорам, в т.ч. заключенным на время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с ТК сохраняется место работы (п. 4 части первой ст. 17 ТК), контракт не может быть заключен.

Если у нанимателя есть желание заключить с таким работником контракт, то прийти к его заключению можно одним из следующих способов (см. таблицу):

Документ: Указ Президента Республики Беларусь от 12.04.2000 № 180 «О порядке применения Декрета Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29» с последующими изменениями (далее – Указ № 180).

Трансформация срочного трудового договора в трудовой договор на неопределенный срок по ст. 39 ТК

Необходимо ли работнику писать заявление о своем желании продолжить действие срочного трудового договора на неопределенный срок? Законодательство не требует в данном случае оформлять подобное заявление, так как продолжение действия трудового договора возможно при отсутствии соответствующих возражений со стороны каждой из сторон трудового договора. При необходимости работник может подать такое заявление нанимателю, чтобы таким образом выразить свою волю на продолжении работы по трудовому договору на неопределенный срок.

Заключение дополнительного соглашения к срочному трудовому договору о продолжении трудовых отношений

В данной ситуации заключается именно дополнительное соглашение, а не новый трудовой договор, поскольку согласно ст. 39 ТК продолжает действовать прежний трудовой договор на неопределенный срок.

Также необходимо издать приказ о продолжении трудовых отношений с работником.

Владимир Самосейко, юрист