Для определения порядка действий при разделении организации прежде всего необходимо знать, что такое разделение организации.
Понятие разделения организации
Разделение – одна из 5 форм реорганизации, предусмотренных п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК).
Разделением хозяйственного общества признают прекращение его деятельности с передачей прав и обязанностей вновь возникшим хозяйственным обществам и (или) юридическим лицам иных организационно-правовых форм (ст. 18 Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон)).
В результате разделения хозяйственного общества может происходить одновременно и его преобразование, т.е. создание юридических лиц иной организационно-правовой формы (например, при разделении общества с ограниченной ответственностью, участниками которого являются 2 физических лица, могут возникнуть 2 частных унитарных предприятия).
Реорганизация в форме разделения юридического лица может быть произведена по решению собственника его имущества (учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, – по решению уполномоченных государственных органов, в т.ч. суда.
Разделение – форма реорганизации, на начальной стадии которой находится одно юридическое лицо, а в последующем образовывается как минимум 2. При этом реорганизуемое лицо прекращает свою деятельность (в отличие, например, от реорганизации в форме выделения, когда реорганизуемое юридическое лицо продолжает функционировать).
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п. 3 ст. 54 ГК).
Проще говоря, при реорганизации в форме разделения права и обязанности переходят не к одному, а к нескольким юридическим лицам. Соответственно к одному юридическому лицу переходит лишь часть прав и обязанностей реорганизованного юридического лица.
Трудовые отношения
При реорганизации юридического лица в форме разделения необходимо помнить следующее.
1. Распределение штатных единиц реорганизуемого юридического лица между возникающими в результате разделения юридическими лицами необходимо решать еще на стадии принятия решения о реорганизации и составления разделительного баланса.
Порядок распределения штатных единиц законодательством не определен, поэтому данный вопрос собственник имущества, принявший решение о реорганизации, решает самостоятельно.
Распределить штатные единицы между создаваемыми юридическими лицами можно в разделительном балансе, тем самым определив тех работников, которые продолжат трудовые отношения в одном из возникших в результате реорганизации юридических лиц.
Разделительный баланс утверждают учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации юридического лица (п. 2 ст. 55 ГК).
Действующим законодательством не установлена форма разделительного баланса, однако он должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
2. Трудовые отношения с работниками реорганизуемого юридического лица с согласия работника на условиях, предусмотренных трудовым договором (контрактом), продолжаются (часть третья ст. 36 Трудового кодекса РБ (далее – ТК)).
Порядок и форма получения согласия работника действующим законодательством не определены. Однако исходя из особенности реорганизации в форме разделения, при котором перестает существовать реорганизуемое юридическое лицо, а образовывается минимум 2 новых, целесообразно согласие работника получить в письменном виде, предварительно уведомив его о реорганизации с указанием, в каком из юридических лиц с ним будут продолжены трудовые отношения.
Образец уведомления о реорганизации организации в форме разделения смотрите в рубрике «Полезная документация» на с. 21 журнала.
3. Продление трудовых отношений оформляют приказом нового нанимателя после государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.
Образец приказа о продолжении трудовых отношений при разделении организации смотрите в рубрике «Полезная документация» на с. 22 журнала.
После издания приказа должностное лицо нового нанимателя вносит записи в трудовые книжки работников.
Образец записи в трудовую книжку работника о продлении с ним трудовых отношений при разделении организации смотрите в рубрике «Полезная документация» на с. 23 журнала.
От редакции:
Действующим законодательством не предусмотрена обязанность нанимателя по заключению нового трудового договора (контракта) с работником в связи с реорганизацией юридического лица. При реорганизации в форме разделения трудовые договоры (контракты) передают новым юридическим лицам. Для корректного отображения в трудовых договорах (контрактах) данных о нанимателе необходимо внести в них соответствующие изменения путем заключения дополнительного соглашения к каждому трудовому договору (контракту).
Образец дополнительного соглашения, вносящего изменения в трудовой договор в связи с разделением юридического лица, смотрите в рубрике «Полезная документация» на с. 23 журнала.
4. При отказе работника от продолжения работы по той же профессии, занимаемой должности трудовой договор (контракт) прекращается в соответствии с п. 5 ст. 35 ТК.
Если работник отказывается продолжить трудовые отношения, то такой отказ необходимо получить в письменном виде.
От редакции:
Это подтверждает целесообразность уведомления работников заблаговременно и именно в письменной форме. Письменный отказ может быть выражен в виде заявления на имя руководителя либо в письменном (индивидуальном) уведомлении работника о реорганизации организации в форме разделения.
5. Издание приказа об увольнении работника по п. 5 ст. 35 ТК и внесение записи в трудовую книжку производит новый наниматель после государственной регистрации.
Образец приказа и записи в трудовую книжку работника об увольнении в связи с отказом от продолжения трудовых отношений при разделении организации смотрите в рубрике «Полезная документация» на с. 24 журнала.
6. Если при реорганизации у нового нанимателя нет возможности сохранить работнику условия труда, предусмотренные прежним трудовым договором (контрактом), трудовые отношения с работником могут быть прекращены по п. 1 ст. 42 ТК.
Проводить мероприятия по сокращению численности или штата работников с их увольнением по п. 1 ст. 42 ТК новый наниматель вправе только после государственной регистрации (часть пятая ст. 36 ТК).
Наниматель обязан соблюдать порядок увольнения, установленный ст. 43 ТК, и выплатить выходное пособие в размере не менее 3-кратного среднемесячного заработка (часть четвертая ст. 48 ТК).
От редакции:
При увольнении работников по п. 1 ст. 42 ТК воспользуйтесь Алгоритмом действий при прекращении трудовых отношений с работниками, если условия, предусмотренные трудовым договором (контрактом), не могут быть сохранены, опубликованным в статье «Алгоритм кадровых действий при преобразовании организации» («Я – специалист по кадрам», № 11, с. 41).
Исполнительный орган
Как было указано выше, реорганизация в форме разделения характеризуется тем, что на начальной стадии реорганизации находится одно юридическое лицо, а в последующем образовывается минимум 2 и прекращает деятельность реорганизуемое юридическое лицо. В связи с этим возникает вопрос об образовании исполнительных органов возникающих юридических лиц, т.е. избрании (назначении) директоров.
Общее собрание участников каждого из вновь возникающих в результате разделения хозяйственных обществ и (или) учредители (участники) каждого из вновь возникающих в результате разделения юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждают их учредительные документы и образуют их органы (часть вторая ст. 18 Закона).
Таким образом, после принятия решения уполномоченным органом реорганизуемого юридического лица о разделении (например, общим собранием участников) учредители (участники) каждого из вновь возникающих в результате разделения юридических лиц должны самостоятельно избрать (назначить) директоров.
