Можно ли с работником организации, где он оформлен по основному месту работы, заключить договор подряда?
Можно, если работа, которая поручается гражданину по гражданско-правовому договору, соответствует условиям ее выполнения.
Вид договора – трудовой или гражданско-правовой – при выполнении работы определяется как характером этой работы, так и потребностями нанимателя или работодателя. Запрета на заключение с работником организации гражданско-правового договора законодательство не содержит. Вместе с тем для его заключения надо исходить из следующих норм законодательства.
Трудовые договоры необходимо отличать от гражданско-правовых договоров, которые также выполняются личным трудом гражданина за определенное вознаграждение. Различие состоит, в частности, в их заключении, изменении и прекращении. При выполнении работ по гражданским договорам не действуют гарантии, установленные законодательством о труде.
Справочно:
трудовой договор – соглашение между работником и нанимателем, в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными правовыми актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату. Стороны трудового договора – наниматель и работник (ст. 1 ТК).
Принцип разграничения сфер действия трудового и гражданского законодательства изложен в части пятой п. 1 ст. 1 ГК, согласно которой ГК применяется к трудовым отношениям только в случае, если законодательством о труде не предусмотрено иное.
Таким образом, в соответствии со ст. 6 ТК не подпадают под действие ТК отношения по поводу осуществления обязательств, возникающих на основе договоров, предусмотренных гражданским законодательством.
Из ст. 6 ТК, в частности, следует, что при работе на основании гражданско-правовых договоров не предоставляются трудовые и социальные отпуска, не применяются правила по режиму труда и отдыха, оплате труда (тарифы, ставки, оклады и др.), предусмотренные в ТК, а только нормы, определенные гражданским законодательством и соглашением сторон таких договоров.
Документ:
Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).
Договор подряда – это разновидность гражданско-правового договора и предполагает определенную степень свободы и самостоятельности лица, выполняющего работу. При этом заказчик не может контролировать рабочее время подрядчика. Заказчик вправе контролировать ход выполнения работ и их качество в целом с целью выполнения работы в установленный договором срок. Стороны по договору подряда – заказчик и подрядчик.
Правоотношения, вытекающие из договора подряда, регулируются гражданским законодательством и Указом № 314. Законодательство о труде на данные правоотношения не распространяется.
Возможность граждан выполнять работы в соответствии с заключенными гражданско-правовыми договорами предусмотрена Указом № 314.
Документ:
Указ Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее – Указ № 314).
Справочно:
ст. 656 ГК определяет, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат и оплатить его (уплатить цену работы).
Договор подряда относится к категории гражданско-правовых договоров.
Юридические лица и индивидуальные предприниматели, предоставляющие работу гражданам по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности, обязаны, в частности, заключать с ними указанные договоры в письменной форме (подп. 1.1 п. 1 Указа № 314).
При этом в указанных договорах необходимо определять кроме условий, установленных законодательством, следующие существенные условия:
– порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате;
– обязательство заказчика – юридического лица или индивидуального предпринимателя, предоставляющего работу гражданам по гражданско-правовым договорам (далее – заказчик), по уплате за них в установленном порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в ФСЗН;
– обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора, перечисленных в подп. 1.3 и 1.4 п. 1 Указа № 314, и ответственность за их невыполнение;
– основания досрочного расторжения гражданско-правового договора;
– ответственность за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15 % невыплаченной суммы за каждый день просрочки;
– обязательство заказчика по уплате страховых взносов по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если выполнение работ, оказание услуг, создание объектов интеллектуальной собственности по заключенным им гражданско-правовым договорам с гражданами осуществляются в местах, предоставленных заказчиком.
Гражданско-правовые договоры заключаются, как правило, для выполнения определенных, чаще всего разовых работ, и при достижении цели договор считается исполненным и прекращает свое действие.
При этом следует отметить возможность наступления административной ответственности физического лица, которое систематически заключает гражданско-правовые договоры и получает доход от такой деятельности, за незаконную предпринимательскую деятельность, предусмотренную ст. 12.7 КоАП.
Документ:
Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).
Также при заключении гражданско-правовых договоров следует иметь в виду, что отдельные виды работ (услуг) могут выполняться (оказываться) только при условиях, установленных законодательством.
Если работа связана с необходимостью подчинения лица, ее выполняющего, правилам внутреннего трудового распорядка организации, руководителю (в т.ч. руководителю структурного подразделения), соблюдения трудовой дисциплины и штатным расписанием организации предусматривается штатная единица по профессии (должности), то в таком случае между сторонами заключается трудовой договор (контракт).
Исходя из изложенного при наличии в штатном расписании организации соответствующей профессии или должности нанимателю следует принимать работника по трудовому договору (контракту). При этом в случае необходимости выполнить работы (оказать услуги) в большем объеме, чем это могут обеспечить штатные работники организации, наниматель вправе включить в штатное расписание дополнительные единицы и заключать с работниками срочные трудовые договоры на время выполнения определенной работы согласно п. 3 части первой ст. 17 ТК.
Срок договора на время выполнения определенной работы устанавливается не точной календарной датой, а временем выполнения этих работ, поскольку окончание работы определяется не какой-либо точной календарной датой, а фактом завершения работы, подтверждаемым, как правило, актом приемки ее результата.
Трудовой договор на время выполнения определенной работы заключается в случаях, когда сам ход работы и, следовательно, время ее надлежащего исполнения с получением оговоренного договором результата зависят от многих обстоятельств, в т.ч. внешнего характера, а не только от надлежащего выполнения сторонами условий трудового договора, а поэтому конкретное время завершения работы в момент заключения трудового договора не может быть определено точной календарной датой.
В трудовом договоре, заключаемом с работником на время выполнения определенной работы, равно как и в приказе о приеме на работу, должно быть четко отражено, на время выполнения какой конкретно работы работник трудоустраивается у данного нанимателя (например, «принят истопником котельной на отопительный период»).
Таким образом, законодательство Республики Беларусь допускает по общему правилу, без специальных ограничений, связанных с запретом выполнения такой деятельности, в т.ч. и у одного нанимателя (заказчика), любую из перечисленных выше форм выполнения работ.
Мария Ковалевич, юрист
